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自學考試合同5篇(如何自學關于合同的問題)

時間:2023-05-20 12:13:00 合同

  下面是范文網(wǎng)小編收集的自學考試合同5篇(如何自學關于合同的問題),歡迎參閱。

自學考試合同5篇(如何自學關于合同的問題)

自學考試合同1

  一、違約責任的歸責原則

  (1)原則上是無過錯原則;

  (2)例外。以下五種合同適用過錯原則,并且實行過錯推定:贈與、委托、保管、倉儲、客運合同中的自帶物品。

  二、違約行為

  1.有兩大類:

  (1)第107條:實際違約。

  (2)第108條:預期違約。

  實際違約與預期違約的區(qū)別在于:履行期限到來的不同。

  2.加顧合同的階段:

  (1)磋商階段:當事人無合同關系,僅存在先合同關系,若一方違反誠信原則,則承擔締約過失責任。

  (2)合同成立至合同生效之前:當事人之間仍無合同上的權利義務關系,不會發(fā)生違約責任,這期間,合同對當事人產(chǎn)生一般拘束力,即:當事人不得擅自變更或者解除合同。

  (3)合同生效后至履行期限到來之前,當事人一方明確表示不履行或以其他方式表示不履行,發(fā)生預期違約。

  (4)履行期限到來:實際違約。

  (5)合同關系消滅后:后合同義務,即當事人雙當事人之間仍負有保密等義務。

  三、違約責任形式

  1.違約責任均是財產(chǎn)性的',所以在違約中不得提起精神損害賠償。

  2.違約責任形式包括:

  (1)繼續(xù)履行:

  按照第110條的規(guī)定,有三種例外,即在以下三種情形下,違約方可不繼續(xù)履行非金錢債務。

 ?、俾男胁荒?

 ?、趥鶆諛说牟贿m用強制履行或履行費用過高;

  ③債權人在合理期限內(nèi)未要求履行。

  注意:這是僅僅是指非貨幣之債。

  (2)采取補救措施:

  采取補救措施可與賠償損失、繼續(xù)履行并用。

  (3)違約金、定金、損害賠償金。

  ①損害賠償金。

  A.損害賠償金:對損害進行金錢賠償。

  B.損害賠償金有四種:

  a.根據(jù)是否具有懲罰性,分為懲罰性損害賠償金和補償性損害賠償金。

  b.根據(jù)是約定還是法定,分為約定的損害賠償金(見合同法第114條)和法定的損害賠償金。

  我們這里講的損害賠償金,一般是指法定的、補償性的損害賠償金。

  c.損害賠償金通常有兩部分構成:直接損失和間接損失(又稱可得利益的損失)。

  例:甲出賣貨物給乙,乙轉賣給丙。乙能否如期對丙履行,很大程度上取決于甲能否對乙履行。如果甲違約,導致乙不能對丙履行。

  乙的損失可能包括:

  (1)為了簽訂合同已購買原原料,現(xiàn)甲不交付的材料,自己無法生產(chǎn)導致原材料無任何意義,若賣掉原材料,原價與現(xiàn)在的市價相比,市價回落了,損失1萬元。

  (2)乙為了接收重材料,乙租賃倉庫,交付了定金。

  (3)為了安排該生產(chǎn),已招聘工人或正安排了生產(chǎn)任務。

  (4)生產(chǎn)后轉賣給丙,乙可賺100萬。對于間接損失的賠償限制:

  a.可預見規(guī)則;

  b.第119條:減輕損失義務。(不真正義務)

 ?、谶`約金。

  違約金與損害賠償金在性質、功能上完全相同,一般不能并用,應優(yōu)先考試違約金。

  對違約金的調(diào)整:

  約定的違約低于造成的損害的,當事人可以請求法院或仲裁機關予以增加,約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求法院或仲裁機關予以適當減少。

  違約金原則上是補償性的,例外情形下具有一定的懲罰性。

  ③定金。

  A.定金是純粹的懲罰性民事責任。

  第119條:定金規(guī)則:給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。

  B.雙方懲罰性是完全區(qū)別于訂金的根本特征,而訂金具有簡單懲罰性。

  例:甲為顧客,乙為酒樓,甲在酒樓訂了一包房,交訂金500元,如果甲當天晚上沒去,乙沒收訂金;如果甲當天晚上去了,乙忘了訂房之事,現(xiàn)已無包房,乙退還甲認金500元。

  C.如果雙方均未違約,定金原價返還,無需加利息。

  D.定金與違約金的關系。

  第116條:定金與違約金不得并用,只能由非違約方選擇一個適用。

  這里講“不得并用”,指的是對于“同一個”違約行為,定金與違約金不得并用。

  例1:甲乙約定:如果甲履行有瑕疵,應沒收定金;如果甲履行遲延,應按日計算違約金若干元,后來甲的履行既遲到了三個月,且交的貨又不合作。這時,由于定金、違約金針對的是不同的違約行為,完全可以并用。

  例2:(20xx年考題)甲交付乙定金4萬,約定一方違約時違約金6萬,后乙違約,甲最多可主張8萬。

自學考試合同2

  締約過失責任的適用

  1.欺詐

  2.惡意磋商

  3.其他違背誠實信用原則的行為

  例:乙丙談判欲結成商業(yè)聯(lián)盟,甲不愿乙丙聯(lián)盟以不利于己,于是提出優(yōu)厚的條件,誘使乙推掉與丙的訂約機會。后甲明確告知乙不再簽訂合同,這就是惡意磋商。

  締約過失責任與其他責任的關系

  例1:如果甲乙之間沒有締約關系,甲通過不正當手段(如扮成清潔工等)竊取乙商業(yè)秘密。只能追究甲的侵權或不正當競爭責任。如果甲乙之間有締約關系,還可追究締約過失責任。

  例2:甲去商場買東西,在買好東西準備離開或正在談價的時候,因地滑或踩著西瓜皮而滑倒摔傷。對商場既可追究侵權責任,又可追究締約過失責任。

  例3:乙從一地到另一地,順便穿過甲商場,結果踩著西瓜皮摔傷。只絕對甲追究侵權責任。

  例4:甲乙之間談判,乙收買甲的一個員工丙而獲得甲的商業(yè)秘密。乙構成不正當競爭、侵權、締約過失;丙作為甲的雇員承擔勞動法上的責任,乙丙成為共同侵權的連帶責任。

  締約過失責任的承擔:

  賠償信賴利益的損失。

  例:甲為惡意蹉商,乙的損失包括:

 ?、俸炗喓贤挠嘘P費用,最信賴利益的損失。

 ?、跈C會的損失,是信賴利益的損失。

 ?、勐男欣娴膿p失。這不是信賴利益的損失。

自學考試合同3

  (一)有名合同與無名合同

  1.有名合同,即法律民已命名的合同。

  2.無名合同,即法律上尚未確定一定名稱的合同。

  (1)借用合同:

  指以非消費耗物的使用權為標的合同。

  借用與租賃的區(qū)別:租賃有租金、有對價;而借用無對價。借用無對價決定了借用合同是單務的、無償?shù)?、實踐性的合同。

  (2)消費借貸合同:

  借貸與借用的區(qū)別:借用不轉移所有權,借貸要轉移所有權。

  消費借貸:以可消耗物的占有使用為目的的合同。

  例:甲乙為鄰居,甲借乙10斤米,該借米合同即消費借貸合同。

  消費借貸與借用的區(qū)別:借用是無償?shù)?消費借貸可能是有們的,可能是無償?shù)摹R话阏J為,消費借貸合同是諾成合同。

  區(qū)分有名、無名的意義:無名合同的適用規(guī)則,這規(guī)定在《合同法》第124條,有兩個規(guī)則:第一,無保合同當然適用合同法總則;第二,比照分則中最相類似的規(guī)定適用。

  例:借用合同比照,租賃合同的規(guī)則適用。

  (二)單務合同與雙務合同

  1.如果雙方都負有義務,為雙務;如果僅有一方負有義務,為單務。

  2.常見的單務合同有:保證合同、借用合同、贈與合同、民間借貸。

  3.區(qū)分單務、雙務的意義:履行抗辯權只能發(fā)生以雙務合同中。

  (三)有償合同與無償合同

  1.劃分標準:是否支付對價。

  2.無償合同包括:保證合同、借用、贈與

  3.可為有償也可為無償?shù)暮贤好耖g借貸、保管合同、委托合同。對于這類合同,如果當事人沒有特另約定的話,法律推定為無償。

  4.區(qū)分有償、無償?shù)囊饬x。

  有償與無償?shù)漠斒氯顺袚呢熑尾煌簩τ谟袃敽贤溥`約責任原則上采無過錯原則;對于無償合同,無償?shù)囊环綄嵭羞^錯原則,并且無償?shù)囊环街挥泄室饣蛑卮筮^失而導致對方損失的情況下,才承擔責任。

  例證:合同法第189條、第374條、第406條。

  (四)諾成合同與實踐合同

  1.諾成合同:指經(jīng)過要約、承諾階段,雙方意思表示一致就可成立的合同,又稱不要物合同。

  2.實踐合同:指除雙方當事人意思表示一致以外,還需要有標的物的交付才能成立的合同,又稱要物合同。

  3.公認的實踐合同有:動產(chǎn)質押、定金、借用、保管、民間借貸。

  注意:根據(jù)《民法通則若干問題的意見》第128條規(guī)定,“公民之間贈與關系的成立,以贈與物的交付為準?!睋?jù)此,贈與合同是實踐合同。但是,按照合同法185條規(guī)定,贈與合同顯然是諾成合同,應以合同法為準。

  (五)要式合同與不要式合同

  1.要式合同:指法律明確規(guī)定必須采用特定形式的合同。

  2.不要式合同:指法律不要求采用特定形式的合同。

自學考試合同4

自學考試合同5

  1.代位制度

  因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可代位行使債務人的債權?!暗∮凇庇刑厥夂x:唯有以訴的仲裁的方式追討債權,才是“非怠于”;否則,均為“怠于”。

  (1)代位權的實現(xiàn)條件:

 ?、偌滓抑g的債務必須合法存在;

  ②甲乙之間的債務必須到期;

 ?、奂妆g的債務必須到期;

 ?、芗椎∮谛惺沟狡趥鶛?

  ⑤甲的怠于行使已經(jīng)危及到乙的債權實現(xiàn)。

  (2)代位之訴:

 ?、佼斒氯耍涸鏋閭鶛嗳?,被告為次債務人,原來的債務人成為第三人;

 ?、诠茌牱ㄔ海罕桓嫠诘胤ㄔ?

  ③如果債權人勝訴,訴訟費用由次債務人承擔;

 ?、苋绻鎰僭V,被告直接向原告支付;

 ?、菰鎰僭V后,未參加訴訟的原債務人的其他債權人請求償還債務,原告并不享有優(yōu)先受償權,而應按比例清償;

 ?、拊嬉虼恢V所支付的有關費用可優(yōu)先受償。

  ⑦債權人在自己的債權范圍內(nèi)提起代位之訴,這時,債務人也對次債務人提?起訴訟,不能合并處理,應告知債務人另行起訴。

  2.撤銷制度

  (1)撤銷之訴與代位之訴的區(qū)別:代位之訴針對的是債務人以消極方式逃避債務,而撤銷的訴針對的則是債務人以積極行為逃避債務。

  (2)引起撤銷之訴的情形有三種:

 ?、賯鶆杖朔艞壍狡趥鶛?

 ?、趥鶆杖藷o償轉讓財產(chǎn);

 ?、蹅鶆杖艘悦黠@的低價轉讓財產(chǎn)。

  (3)撤銷之訴的效力:使債務人的行為無效。

  (4)撤銷之訴的程序問題:

 ?、佼斒氯耍涸鏋閭鶛嗳?,被告為原債務人,受讓人或受益人為第三人;

 ?、诠茌牭兀罕桓嫠诘?,即原債務人所在地;

  ③如果原告勝訴,訴訟費用由被告承擔;

  ④期間:撤銷之訴的訴訟時效為1年,撤銷權的除斥期間為5年。

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